2011年3月18日 星期五

不確定法律概念

又是一篇練筆短文...

相信大家都知道,法律的主要目的在於幫助權貴欺壓平民百姓規範社會,白話來講就是社會的遊戲規則,為了讓遊戲進行順利,這個規則就必須訂得明確,因此在制訂法律時,理論上都會盡可能用明確的字詞、嚴謹的定義,人民和政府才容易遵守,而法院在裁判時也不容易出現爭議。

不過既然都說了是「理論上」,所以實際的法律條文在制訂時不可能如此理想,有時為了避免把法律訂死導致掛一漏萬,有時則是為了執法上的方便,因而不得不針對某些事項,用模糊的字句加以規範;例如刑法第271條普通殺人罪:「殺人者,處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。」法律在這邊並不去針對殺人的方法、凶器的形式作規定,因為種類太多,加以規定反而會有所缺漏,因此用比較模糊的方式定義殺人罪,只要構成「殺」、「人」兩個要件,就犯了殺人罪,並不管犯罪行為人是怎麼進行的、被害人是怎麼死亡的。

這邊要插播一下,「殺」本身在解釋上,代表犯罪行為人有意圖的、故意的,去進行一個危害被害人生命的行為,也就是「故意致人於死」的意思,這是刑法老師上課會再三強調的概念,而唸過刑法的學生都知道,如果考卷上寫出「過失殺人」這種詞語,那題肯定零分,因為把「過失」和「殺人」湊在一起的意思,等於是「過失故意致人於死」,語言邏輯上根本是互斥的!所以下次如果看到新聞記者在新聞上使用「過失殺人」,就可以大方的笑他沒唸書了~(按:江湖上傳說的「過失殺人罪」,其真名是「過失致死罪」)

回到主題,用類似刑法普通殺人罪這種方式,以廣義的、模糊的字句去制訂法律條文,被稱之為「不確定法律概念」;不過老實說,上面舉「普通殺人罪」的例子其實不是很好,因為殺人罪的規定基本上很明確,不太能算是不確定法律概念,舉這個例子只是為了讓大家理解方便,順便酸一下記者,再加上我書讀不多,也想不出什麼好例子...

刑法上著名的不確定法律概念是刑法第160條第二項:「意圖侮辱創立中華民國之孫先生,而公然損壞、除去或污辱其遺像者亦同。」

雖然看到這條文,接受過洗腦教育的台灣人應該都知道,孫先生指的是孫文,不過如果問問來台灣唸書工作的外國人,他們八成不知道這條在規定什麼。此外,學者們認為,應該沒有任何一個人敢斷言說,當年參與革命、共同創立中華民國的革命黨之中,除了孫文之外沒有其他「孫先生」了,可能同時期有孫武、孫子、孫一、孫二...等等諸多的孫先生參與革命運動,假設萬一有人意圖侮辱到其中一位孫先生而公然除去其遺像,那恐怕就犯了這條。

因此,本條文中規定的「孫先生」,就是一個不確定法律概念,倘若把它換成「孫文」、「孫逸仙」、「孫中山」,就是一個很明確的法律條文,不過當年訂法條的人因為某些原因不這麼做,立法委員、法務部又不提修正案,那就只能這樣了吧,反正也沒人會犯這條,真的犯了也未必會被抓起來,畢竟前兩年陳雲林來台期間,代表公權力的司法警察,都可以公然違犯同條第一項而沒事了...

(刑法第160條第一項:「意圖侮辱中華民國,而公然損壞、除去或污辱中華民國之國徽、國旗者,處一年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金。」)

不確定法律概念有好處也有壞處,由於其用字模糊的特性,除了讓法學教授提出甲說乙說丙說、讓法律系學生唸得很痛苦之外,還會造成法律適用上的混淆,以及法庭上控辯審三方各說各話的結果,因此如非必要,法條中最好不要出現不確定法律概念用語,以免用來定紛止爭的法律,反而成為紛爭的來源。

以上都在鋪梗,以下進入重點...(最近好愛鋪長梗,應該是本人年紀越來越大辯才無礙的表徵!!)

我國憲法增修條文第11條規定:「自由地區與大陸地區間人民權利義務關係及其他事務之處理,得以法律為特別之規定。」其中的「自由地區」和「大陸地區」即屬不確定法律概念。

有誰能真正說出自由地區和大陸地區的範圍嗎?

依照現今政府治權可及之處,自由地區應包含台澎金馬、蘭嶼、綠島、鼓浪嶼、龜山島、東沙群島...,可是實際治權管不到的釣魚台和南沙群島,政府也認為屬於自由地區的範圍,但很遺憾國際並不承認(南沙是爭議地區,釣魚台基本上台灣和中國都搶不贏日本);大陸地區在憲法上指的是「固有疆域」,因此除了目前中國統治的範圍外,還包含已經獨立八九十年的蒙古共和國,我國憲法把兩個被國際社會承認的國家列為自己國土的一部份,是不是很有趣呢?

更有趣的是,什麼叫大陸?世界有七個主要大陸:亞洲大陸、歐洲大陸、非洲大陸、南北美洲大陸、澳洲大陸和南極大陸,不曉得我國憲法所指為何?

當年增修條文修成這副德行的原因,就不再深究了,比較重要的是,憲法以下,一大堆法律跟著使用了這個不確定法律概念用語,在全國法規資料庫輸入「大陸地區」可以查到268部法律,這當中還不包括各級地方政府的自治條例和行政規則喔!

這個「大陸地區」影響的層面相當廣,除了近幾年(對,就是2008以後)國際媒體對台灣中國的稱呼紛紛從「Taiwan vs. China」改成「Island vs. Mainland」(Island的中文翻譯可能要問高級外省人范藍親先生,據了解大概是「鬼島」之類的),更重要的是,在此架構下,中國人在憲法上屬於我國國民,目前只靠台灣地區與大陸地區人民關係條例(簡稱兩岸人民關係條例或兩岸條例)在控管,一旦立院修法變更兩岸條例,中國人即可堂而皇之的享受我國國民才能享有的權利。

像去年吵得沸沸揚揚的中國學生來台就學問題,在我看來就像潘朵拉的盒子一樣。

先開放實力很差的中國學生來台就讀(實力最強的去歐美日了,次強的念星港或中國自己的名校,再次一級的才有可能來台灣,阿不然你以為台灣學校在世界大學排名很好嗎?),享用我國已經不太足夠的教育資源,人數一開始少少的,但招不到學生的私校跟政府抗議一下就會越來越多;接著畢業之後就會在台灣私人企業上班(事實上已經有不少台商,利用各種方式把一些中國員工弄到台灣上班,每隔一陣子回去一次or換人來);再然後只要立法院一失守、修法兩岸條例,這些中國人就可以直接在台灣考公職、入籍,接下來我就不敢想了...

之前在討論這個議題時,有不少人很大器啊,說她/他的小孩不怕競爭之類的,但我想問的是:

1.不怕競爭是你家的事,台灣有那麼多的弱勢者,有人沒書可念、有人畢業找不到工作,如果自己的國家都不保障這些人免於貧窮、免於死亡、受高等教育,那誰來保護他們?政府如果有過多的資源來支助敵國學生,為何不拿來資助本國弱勢學生?為什麼不拿來改善本國研究環境?

2.把中國學生換成印度、東南亞、中南美、非洲各國學生呢?雖然我國目前確實有獎勵優秀外國學生來台,但是原則上以邦交國、僑生為主,且人數有一定限制,此外這些人畢業之後是以外國人身分求職,會受到相當的限制,更不用說不可能考公職,但中國學生不同,只要兩岸關係條例一失守就毀了;想像一下,如果哪天政府告訴你,政府開放並積極引進各國學生來台就學、工作、考公職,請問你/還說得出:「我的小孩不怕競爭」這種話嗎?


總而言之,「大陸地區」這個不確定法律概念的影響是相當深遠的,但礙於國人對於統獨尚未有共識,對國家現狀與國際現實欠缺認識,因此這個不確定法律概念的用語短時間內不可能改變,大家就繼續在島內抱著「中華民國」這塊神主牌自high,出了小島就變成「中國台北」,在國際媒體上叫做「鬼島島嶼」,在外國人眼中是個疑似泰國的怪地名(有非常多的人認為Taiwan=Thailand,有更多人不知道Taiwan是什麼鬼)...?

如果你和我一樣不甘於此,從今天起,請不要再把對岸那個用一千多枚飛彈對著我們的敵國,稱之為大陸or中國大陸,因為全世界都叫它同一個名字,這個名字在聯合國還是具有否決權的常任理事國。

為了跟世界接軌、成為具有國際觀的台灣人,請稱呼它為中國,而我們,叫台灣。


PS.說是短文,結果也寫了一兩千字,大家辛苦了~

2011年3月17日 星期四

不等價的人命

很久沒寫文章了,先來篇短文練練筆,請各位看官多擔待。

上週日本仙台大地震,引發海嘯造成東北地區嚴重災情,政府和民眾紛紛捐款,不過在這種悲哀的時刻,也有不少人仇日仇到骨子裡,跳出來批評政府不該捐款,還要大家「為什麼不想想南京大屠殺...」,冷血的言論還上了經濟學人,果真是很有國際觀...

我有個朋友也講了類似的話,反問她中國歷史上自相殘殺的次數、死亡人數,都遠高於二戰時因日本侵華而死亡的數目,為什麼不恨中國而要恨日本?這朋友很妙的回我:「自己人殺自己和別人殺自己是兩回事,這跟自己吸毒和別人逼你吸毒是一樣的...」

其實我覺得她用吸毒的例子實在很爛,還不如用「自家兄弟打架vs隔壁鄰居過來打」的例子可能還比較像一點。

不過戰爭的內容不僅是打架這麼簡單,其中包含殺人、傷害、搶奪、妨害性自主、妨害自由...個人覺得還蠻合適借用刑法的概念來探討,不過為了討論方便,就簡化一下,把重點放在殺人的部分,來比較一下中國人互相殘殺與日本侵華暴行,死亡者生命的價值。

刑法學者喜歡討論法規範的目的,認為每一個法條的制訂都必須有該條文所要保護的「法益」,例如規定竊盜罪是為了保障人民財產權,規範妨礙自由罪是為了保障人民自由權等等,這邊的財產權、自由權就是法益,而殺人罪所要保障的就是人民的生命權,理論上每個人的生命都應該具備相等的價值、同等寶貴,沒道理高級外省人的命就比低級本省人來得有價值,否則就有違憲法平等權了(「人生而平等」是普世價值,是為法治國家必須遵守的重要原則之一)。

我國刑法上除了基本的第271條「普通殺人罪」之外,還有一條針對犯罪者和被害者之間的身分關係而制訂的,亦即刑法第272條「殺害直系血親尊親屬罪」,然而同樣是殺人罪,後者的刑度卻較前者更重,因此有學者提出質疑,為何直系血親尊親屬的生命權和一般人有所不同?

當然這問題很好解決,因為刑法是社會價值的體現,截至目前為止,國民普遍具有倫理觀念,應該都認同直系血親尊親屬是生我養我之人,比一般人更需要尊重,因此將之殺害者的刑度應該更高於殺害一般人。不過比較奇怪的是,刑法只特別針對直系血親尊親屬作規定,但對於直系血親卑親屬和旁系血親、姻親卻都沒有規範,福佬俗諺說:「生的請一邊、養的大過天」,其實有不少人是親戚教養長大的,好像功勞不輸給提供精、卵的親生父母,那如果犯罪者殺害教養他長大的養父母,難道不用加重罪責?

認真想想,目前刑法對殺人罪的不等價規定,其實還是有矛盾之處,或許等到有一天,當社會大眾的共識認為所有的生命都是等價的,會把272條拿掉也說不定。

以上鋪梗完成,即將進入重點...(原諒我很久沒寫文章,一下子抓不到重點啊啊啊...)

依據我國刑法的邏輯而言,殺害自家人的惡性是不小於殺害其他人的,也就是說,殺害自己兄弟姊妹的惡性等同於殺害一般人,但如果殺害父母、祖父母,則惡性更高於殺害一般人;當我們把這個邏輯觀念借用到「中國人殺中國人vs日本人殺中國人」的討論之中,是不是可以說,中國人幾千年來不斷的自相殘殺、殺害自己同胞手足、殺害自己家人(中國人不是最愛鬼扯「四海之內皆兄弟」、「兩岸同胞血脈相承」之類的鬼話?),每幾百年大戰一次就要死上幾百萬、甚至上千萬人,其惡性遠比隔壁阿本仔跑過來殺他幾十萬幾百萬的,還要來得重大許多?

既然如此,請問那些要我們想想南京大屠殺的人,你怎麼不想想北閥、中原大戰、國共內戰死了多少人?除了人數上遠勝於日軍,行為上更是惡性重大的自己人殺自己人模式,豈不可惡至極?

還是說,自相殘殺時的人命價值,不如日本侵華?